Regeln für die Übertragbarkeit von I-485 auf einen neuen Arbeitgeber gemäß AC21

Viele Antragsteller stellen (oder haben gestellt) Anträge auf Statusanpassung (I-485), hauptsächlich in den Kategorien EB-2 Indien und China. Aufgrund der Tatsache, dass viele I-485-Antragsteller einen Arbeitsplatzwechsel anstreben, hat unsere Kanzlei zahlreiche AC21-Fälle zur Portierung von Green Cards bearbeitet. Viele I-485-Antragsteller sind oder werden bald für eine Portierung ihres I-485-Green-Card-Verfahrens zu einem neuen Arbeitgeber in Frage kommen, da ihr I-485-Verfahren bereits seit mehr als 180 Tagen anhängig ist. Ihr I-485-Antrag kann auf einen neuen Arbeitgeber übertragen werden, und zwar für dieselbe oder eine ähnliche Stelle. Wir möchten einige Hinweise und Klarstellungen zu den wichtigsten Regeln und Optionen für die Übertragung eines I-485-Green-Card-Antrags auf einen neuen Arbeitgeber gemäß AC21 geben.

AC21 Hintergrund

Der American Competitiveness in the Twenty-First Century Act vom Oktober 2000 (AC21) sieht in Abschnitt 106(c) vor, dass ein Antragsteller auf Statusanpassung, dessen I-485-Antrag seit mindestens 180 Tagen anhängig ist, das Green-Card-Verfahren auch nach einem Arbeitgeberwechsel fortsetzen kann, sofern der neue Arbeitsplatz der gleichen oder einer ähnlichen Tätigkeitsklasse angehört.

Speziell erlaubt AC21 einer Person, ihr Green-Card-Verfahren auf einen anderen Arbeitgeber zu übertragen oder zu „portieren“, wenn (1) der neue Arbeitsplatz „gleich oder ähnlich“ ist, (2) das Formular I-140 genehmigt wurde oder genehmigungsfähig ist, wenn es gleichzeitig mit dem Formular I-485 eingereicht wird, und (3) das Formular I-485 seit mindestens 180 Tagen anhängig ist.

Sollte ich AC21 in Anspruch nehmen und USCIS benachrichtigen?

Die Inanspruchnahme von AC21 erfolgt automatisch. Mit anderen Worten: Durch die Erfüllung der AC21-Anforderungen (z. B. Wechsel zu einem anderen Arbeitgeber und Arbeit an einem „gleichen oder ähnlichen Arbeitsplatz“) hat die betreffende Person die Greencard-Portabilitätsbestimmungen von AC21 erfolgreich in Anspruch genommen. Das USCIS weiß jedoch nicht, dass die Person den Arbeitsplatz gewechselt hat. Daher ist es am besten, das USCIS über den Arbeitsplatzwechsel zu informieren und ihm mitzuteilen, dass die Anforderungen von AC21 erfüllt wurden. Die Einreichung einer AC21-Meldung bei USCIS hilft, Probleme in der Zukunft zu vermeiden.

Wenn ein USCIS-Adjudicator keine Kenntnis davon hat, dass eine Person die AC21-Portabilität nutzt, und etwas mit dem Formular I-140 „nicht stimmt“ (z. B. widerrufen wurde), ist der Adjudicator verpflichtet, eine Notice of Intent to Deny (NOID) für die anhängige I-485 auszustellen. Es hat Fälle gegeben, in denen Antragsteller auf die NOID mit den erforderlichen Dokumenten geantwortet haben, um ihre Berechtigung für AC21 nachzuweisen, und ihre Fälle trotzdem abgelehnt wurden. Obwohl es nicht schwierig ist, einen solchen Fall mit weiteren Erklärungen wieder zu öffnen, kann dies sehr mühsam und zeitaufwendig sein.

Ein weiterer Grund für die proaktive Inanspruchnahme von AC21 ist die Vorwegnahme eines Request for Evidence (RFE) in Fällen, in denen sich auch die Adresse geändert hat. Obwohl dies von USCIS nicht offiziell bestätigt wurde, erhält USCIS in einigen Fällen, in denen sich die Adresse geändert hat, zusätzlich zum Wechsel des Arbeitgebers eine Mitteilung über diese Adressänderung (aufgrund der Anforderung, dass ein Formular AR-11 bei USCIS eingereicht werden muss). In einigen Fällen hat USCIS RFEs zu den anhängigen I-485-Anträgen ausgestellt, in denen nach Informationen zu AC21 gefragt wurde.

Neben der Vorwegnahme eines RFE, wie oben beschrieben, ist ein weiterer Grund für die Einreichung der AC21-Benachrichtigung die Möglichkeit, den für den I-485-Fall zuständigen Anwalt zu wechseln. Oft wird die I-485 von einem Anwalt des ehemaligen Arbeitgebers eingereicht, und nach dem Ausscheiden des Arbeitnehmers ist der Anwalt des ehemaligen Arbeitgebers möglicherweise nicht motiviert, dem Arbeitnehmer sehr schnell jegliche Korrespondenz von USCIS, einschließlich zeitkritischer RFE/NOIDs, mitzuteilen.

Wenn ich mich entschließe, eine AC21 Notification einzureichen, wann ist der beste Zeitpunkt dafür?

Generell gibt es zwei Möglichkeiten, eine AC21 Notification einzureichen. Die eine ist kurz nach Beginn der Beschäftigung bei dem neuen Arbeitgeber. Die zweite ist, wenn ein RFE oder NOID von USCIS ausgestellt wird. In Anbetracht der Tatsache, dass möglicherweise gar kein RFE oder NOID ausgestellt wird, stellt sich die Frage, ob es sich lohnt, die Zeit (und das Geld) für die Vorbereitung und Einreichung von AC21 kurz nach Aufnahme der neuen Tätigkeit aufzuwenden.

Unsere Praxis zeigt, dass es bestimmte Vorteile hat, AC21 bei Antritt einer neuen Stelle einzureichen, im Gegensatz zu einer Einreichung nach Erhalt eines RFE/NOID:

• Sie haben die Kontrolle über den Zeitpunkt der Vorbereitung und Einreichung der AC21-Dokumente – Sie haben Zeit und können die vom Arbeitnehmer geforderten Dokumente sorgfältig vorbereiten, und Ihr Arbeitgeber hat Zeit, ein gutes Arbeitsnachweisschreiben zu erstellen. Wenn Sie hingegen auf den RFE/NOID warten, haben Sie höchstwahrscheinlich nur 30 Tage Zeit, um die RFE/NOID-Antwort vorzubereiten und einzureichen, und eine überstürzte Vorbereitung und Einreichung der Dokumente wird sich auf deren Qualität auswirken, so dass Ihr Fall letztendlich nicht so gut dargestellt werden kann, wie es möglich gewesen wäre.
• Ihr Arbeitnehmer/Arbeitgeber-Verhältnis ist wahrscheinlich sehr gut – Ihr Arbeitgeber wird wahrscheinlich keine Einwände dagegen haben, dass Sie kurz nach Ihrem Arbeitsantritt ein Beschäftigungsnachweisschreiben vorlegen. Wenn Sie hingegen auf einen RFE/NOID warten und der Arbeitgeber unzufrieden ist, das Verhältnis zwischen Arbeitgeber und Arbeitnehmer belastet ist oder das Geschäft des Arbeitgebers nicht gut läuft, kann es schwieriger sein, ein Beschäftigungsnachweisschreiben zu beantragen und zu erhalten.
• Sie können den Anwalt für Ihre I-485 ändern – wenn der Anwalt Ihres ehemaligen Arbeitgebers der Anwalt für die I-485 ist, ist es eine gute Idee, den Anwalt so früh wie möglich zu wechseln. Wie bereits erwähnt, ist der Anwalt Ihres ehemaligen Arbeitgebers möglicherweise nicht motiviert oder bereit, Ihnen zeitkritische Korrespondenz von USCIS, einschließlich RFE/NOIDs, unverzüglich zukommen zu lassen. Es ist wichtig, dass Ihr eigener Anwalt diese Korrespondenz so früh wie möglich erhält und bearbeitet.

Wie „ähnlich“ sollte die neue Stelle sein?

Eine weitere kritische Frage im Zusammenhang mit AC21 ist, ob eine neue vorgeschlagene Stelle „gleich oder ähnlich“ ist, um AC21 zu erfüllen und den Anforderungen gerecht zu werden.

Generell sollte eine neue Stelle der gleichen Stelleneinstufung entsprechen wie die Stelle, für die die genehmigte Einwanderungspetition eingereicht wurde. Zum Beispiel sollte ein Antragsteller, der als Computer Analyst arbeitet und dessen PERM/I-140 für die Klassifizierung Computer Systems Analysts (SOC Code 15-1051.00) eingereicht wurde, in der Lage sein, auf eine neue Stelle zu wechseln, die unter dieselbe Klassifizierung fällt – 15-1051.00.

In einer Telefonkonferenz zu diesem Thema hat das Nebraska Service Center (NSC) einige inoffizielle, aber hilfreiche Hinweise zu ihrer Argumentation und Praxis bei der Entscheidung von AC21-bezogenen Fällen gegeben. Das NSC wurde gebeten, einige Hinweise zu ihren Kriterien bei der Beurteilung des Standards „gleicher oder ähnlicher“ Arbeitsplatz zu geben. Die NSC bestätigte, dass der Begriff „gleich oder ähnlich“ kein wesentliches Problem darstellte, da die NSC einen Ansatz des „gesunden Menschenverstandes“ anwendet. Die NSC bestätigte, dass die meisten Petitionen, die sich auf die AC21-Portabilität aufgrund ähnlicher Berufe berufen, in der Tat in der Regel ähnlich sind, d. h. ein Buchhalter arbeitet in einer anderen Position in der Buchhaltung, ein IT-Berater arbeitet im IT-Bereich. Andererseits würde ein IT-Mitarbeiter, der „Slurpees im 7-Eleven“ herstellt, nicht unter AC21 fallen.

Während diese Telefonkonferenz, einschließlich der Informationen über den „gesunden Menschenverstand“, den das NSC bei der AC21-Überprüfung anwendet, nicht den offiziellen Standpunkt des USCIS wiedergibt, bietet sie dennoch einen hilfreichen Einblick in die Abläufe und Standards des NSC. Außerdem sollte er dazu dienen, den Tausenden von I-485-Antragstellern, die einen Arbeitsplatzwechsel anstreben, eine gewisse Erleichterung und Flexibilität zu verschaffen, auch wenn der neue vorgeschlagene Arbeitsplatz nicht genau mit dem Arbeitsplatz übereinstimmt, für den sie ursprünglich gefördert wurden.

Eine Gehaltsdiskrepanz zwischen dem geförderten Arbeitsplatz und dem AC21-Arbeitsplatz wird ebenfalls von der USCIS überprüft – der Schwerpunkt liegt jedoch darauf, festzustellen, ob eine wesentliche Gehaltserhöhung durch den Zeitablauf, natürliches Karrierewachstum oder den Umzug in ein Gebiet mit höheren Lebenshaltungskosten verursacht wird (was alles in Ordnung ist). Lässt sich eine erhebliche Gehaltsdiskrepanz hingegen nicht durch einige dieser Faktoren erklären, kann dies darauf hindeuten, dass die AC21-Stelle nicht „gleich oder ähnlich“ ist. In Fällen, in denen ein erheblicher Gehaltsunterschied besteht, sollte ein AC21-Paket auf die Faktoren eingehen, die zu dieser Gehaltserhöhung beitragen.

Sollten H-1Bs übertragen werden oder sollte das EAD für die Beschäftigung verwendet werden?

Es sollte beachtet werden, dass die hier erörterte Analyse in Bezug auf die AC21-Portabilität nicht notwendigerweise davon abhängt, ob ein neuer Arbeitsplatz gemäß dem EAD (auf der Grundlage des anhängigen I-485-Antrags) oder gemäß einer H-1B-Übertragung angenommen wird. Es gibt viele fallspezifische Faktoren, die sich auf die Entscheidung auswirken können, ob man unter dem EAD oder dem H-1B arbeitet – wenn jedoch alle Dinge gleich sind, empfehlen wir normalerweise, dass eine neue Stelle unter einem H-1B-Transfer angenommen wird.

Der Grund dafür ist, dass wir Ausländern, die I-485-Antragsteller sind (und ansonsten unter dem EAD arbeiten können), empfehlen, weiterhin unter dem H-1B-Status zu arbeiten und in den USA zu bleiben. Auf diese Weise kann der ausländische Staatsangehörige im Falle einer (wenn auch unwahrscheinlichen) Ablehnung der I-485 weiterhin in den USA bleiben und arbeiten, während die I-485-Angelegenheiten geklärt werden. Ist man hingegen mit einem EAD beschäftigt und die I-485 wird verweigert, muss die betreffende Person (und ihre Familienangehörigen) die USA möglicherweise sofort verlassen, eine H-1B-Verlängerung (sofern möglich) und einen H-1B-Stempel erhalten, bevor sie in die USA zurückkehren kann – eine Situation, die für Arbeitgeber und Arbeitnehmer sicherlich unerwünscht ist.

Auslandsreisen

Eine weitere häufige zweiteilige Frage, die wir von aktuellen und potenziellen Kunden erhalten, die eine Visumnummer erwarten und AC21 genutzt haben, um den Arbeitgeber zu wechseln, und die nicht mehr beim ursprünglichen Arbeitgeber beschäftigt sind, ist 1) die Frage, ob sie ins Ausland reisen können, indem sie ein Advance Parole (AP)-Dokument verwenden, das ausgestellt wurde, als sie bei ihrem früheren Arbeitgeber arbeiteten, und 2) die Frage, was sie nach ihrer Rückkehr antworten sollten, wenn sie von einem Grenzbeamten zu ihrer Beschäftigungssituation befragt werden.

Erstens lohnt es sich, den im vorigen Absatz gemachten Hinweis zu wiederholen, dass es besser ist, mit dem H-1B (bzw. L-1) weiter zu arbeiten und zu reisen, während man auf die I-485-Genehmigung wartet und nach einem Arbeitgeberwechsel gemäß AC21. Zweitens gibt es eine wichtige Regel, die es verdient, wiederholt zu werden: Seien Sie offen und ehrlich gegenüber den Einwanderungs- oder Grenzbeamten. Es handelt sich um hochqualifizierte Fachleute, die darin geschult sind, ausweichende, irreführende oder falsche Antworten zu erkennen, und wenn sie bei einer wesentlichen Falschaussage ertappt werden, können die Folgen sehr erheblich sein.

AC21 sollte genau die Art von Situation angehen, auf die sich die oben gestellte zweiteilige Frage bezieht. Nach Abschluss eines AC21-Arbeitgeberwechsels kann der Arbeitnehmer seinen Green-Card-Antrag ungehindert fortsetzen und alle Vorteile eines anhängigen Green-Card-Antrags auf Statusanpassung in Anspruch nehmen – einschließlich Advance Parole und EAD. So können Arbeitnehmer, die eine ordnungsgemäß anhängige Statusanpassung und ein noch nicht abgelaufenes Vorabgenehmigungsdokument eines früheren Arbeitgebers besitzen, ohne Probleme ins Ausland reisen und mit einem solchen Vorabgenehmigungsdokument wieder einreisen.

Viele Kunden sind nervös, wenn sie die Frage beantworten müssen, ob sie noch bei dem sie sponsernden Arbeitgeber beschäftigt sind, obwohl sie es in Wirklichkeit nicht sind. Das AC21-Verfahren ist jedoch für diese Art von Situation gedacht, und wir raten Ausländern, denen diese Frage bei ihrer Rückkehr in das Land gestellt wird, wahrheitsgemäß zu antworten und dem Grenzbeamten zu erklären, dass sie einen AC21-Transfer durchgeführt haben.

Einige Einwanderungsanwälte raten davon ab, im Zusammenhang mit einem AC21-Jobtransfer irgendetwas zu beantragen. Wir raten unseren Mandanten, die im Rahmen von AC21 den Arbeitsplatz wechseln, jedoch, eine Meldung bei USCIS einzureichen (wie oben beschrieben). Dies hat den zusätzlichen Vorteil, dass der Arbeitnehmer über ein Schreiben verfügt, das den AC21-Wechsel dokumentiert und in dem das Gesetz und die Umstände des AC21-Wechsels kurz erläutert werden. Ein solches Schreiben, das dem Grenzbeamten bei der Wiedereinreise vorgelegt wird, ist eine gute Möglichkeit, einen skeptischen Grenzbeamten von der Angemessenheit des AC21-Jobtransfers abzubringen.

Schlussfolgerung

Da viele I-485-Antragsteller jetzt (oder bald) für eine AC21-Portierung zu einem neuen Arbeitgeber in Frage kommen, hoffen wir, dass viele zunächst die Vor- und Nachteile von AC21, wie in diesem Artikel erörtert, abwägen, bevor sie das Schiff zu einem neuen Arbeitgeber wechseln. Bevor die AC21-Fähigkeit bestätigt wird, sind noch viele Fragen zu klären – und wenn man bedenkt, dass viele, insbesondere in EB-2 China und Indien, lange warten müssen, bis ihr Prioritätsdatum gültig wird, ist die Entscheidung, AC21 in Anspruch zu nehmen, sehr wichtig.

Unser Büro ist gerne bereit, bei der Analyse von AC21-Fällen und der Inanspruchnahme von AC21 zu helfen. Bitte zögern Sie nicht, uns zu kontaktieren.