Mnoho žadatelů podává (nebo podalo) žádosti o změnu statusu (I-485), zejména v kategoriích EB-2 Indie a Čína. Vzhledem k tomu, že existuje mnoho žadatelů o I-485, kteří doufají ve změnu zaměstnání, řešila naše kancelář řadu případů přenositelnosti zelené karty podle AC21. Mnoho žadatelů o I-485 má nebo brzy bude mít nárok na přenesení svého procesu I-485 zelené karty k novému zaměstnavateli, protože jejich I-485 je nyní v řízení déle než 180 dní. Jejich I-485 může být přenositelný k novému zaměstnavateli, na stejnou nebo podobnou práci, a poskytnout několik pokynů a vysvětlení ohledně hlavních pravidel a možností přenositelnosti žádosti o zelenou kartu I-485 k novému zaměstnavateli podle AC21.
Základní informace o AC21
Zákon o americké konkurenceschopnosti v jednadvacátém století z října 2000 (AC21) v článku 106(c) stanoví, že žadatel o úpravu statusu, který má žádost I-485 vyřízenou po dobu 180 dnů nebo déle, může pokračovat v procesu získání zelené karty i poté, co změnil zaměstnavatele, pokud je nová práce ve stejném nebo podobném pracovním zařazení.
Přesněji řečeno, AC21 umožňuje jednotlivci přenést nebo „přenést“ svůj proces získání zelené karty k jinému zaměstnavateli, pokud (1) nová práce je „stejná nebo podobná“, (2) formulář I-140 byl schválen nebo je schválitelný při současném podání s formulářem I-485 a (3) formulář I-485 byl v řízení po dobu nejméně 180 dnů.
Měl bych se odvolat na AC21 a informovat USCIS?
Odvolání se na AC21 je automatické. Jinými slovy, splněním požadavků AC21 (např. přechodem k jinému zaměstnavateli a prací na „stejném nebo podobném pracovním místě“) osoba úspěšně využila ustanovení AC21 o přenositelnosti zelené karty. USCIS však neví, že jednotlivec změnil zaměstnání. V důsledku toho je nejlepší oznámit USCIS změnu zaměstnání a informovat USCIS, že byly splněny požadavky AC21. Podání oznámení o AC21 na USCIS pomáhá vyhnout se problémům v budoucnu.
Pokud rozhodující úředník USCIS neví o tom, že osoba využívá přenositelnost AC21, a s formulářem I-140 je něco „v nepořádku“ (například je odvolán), je povinen vydat oznámení o záměru zamítnout (NOID) projednávaný formulář I-485. V takovém případě je nutné, aby rozhodující úředník vydal oznámení o záměru zamítnout (NOID). Byly zaznamenány případy, kdy žadatelé na NOID reagovali a doložili potřebné dokumenty k prokázání způsobilosti pro AC21, a jejich případy byly přesto zamítnuty. Ačkoli není obtížné takový případ s dalším vysvětlením znovu otevřít, může to být skutečný problém a ztráta času.
Dalším důvodem pro aktivní uplatnění AC21 je předejít žádosti o důkazy (RFE) v případech, kdy dojde i ke změně adresy. Ačkoli to USCIS oficiálně nepotvrdil, v některých případech, kdy dojde ke změně adresy, dostane USCIS kromě změny zaměstnavatele i oznámení o této změně adresy (vzhledem k požadavku, aby byl USCIS podán formulář AR-11). V některých případech USCIS vydává RFE k projednávaným žádostem I-485, v nichž požaduje informace týkající se AC21.
Kromě předcházení RFE, jak je uvedeno výše, je dalším důvodem pro podání oznámení AC21 možnost změnit zmocněnce pro řízení případu I-485. Často je žádost I-485 podávána advokátem bývalého zaměstnavatele a po odchodu zaměstnance nemusí být advokát bývalého zaměstnavatele motivován k tomu, aby zaměstnanci velmi rychle sdělil veškerou korespondenci od USCIS, včetně časově citlivých RFE/NOID.
Pokud se rozhodnu podat oznámení AC21, kdy je nejlepší tak učinit?
Obecně existují dvě možnosti podání oznámení AC21. Jedna z nich je krátce po nástupu fyzické osoby do zaměstnání u nového zaměstnavatele. Druhá je v případě, že dojde k vydání RFE nebo NOID ze strany USCIS. Uvědomíme-li si, že RFE nebo NOID nemusí být vůbec vydáno, vyvstává otázka, zda se vyplatí věnovat čas (a peníze) přípravě a podání AC21 krátce po nástupu do nového zaměstnání.
Z naší praxe vyplývají určité zřetelné výhody podání AC21 při nástupu do nového zaměstnání, na rozdíl od podání po obdržení RFE/NOID:
- Budete mít kontrolu nad načasováním přípravy a podání dokumentů AC21 – budete mít čas a budete moci pečlivě připravit dokumenty požadované zaměstnancem a zaměstnavatel bude mít čas připravit kvalitní dopis o ověření zaměstnání. Na druhou stranu, pokud budete čekat na RFE/NOID, budete mít s největší pravděpodobností 30denní lhůtu na přípravu a podání odpovědi na RFE/NOID a uspěchání přípravy a podání dokumentů ovlivní jejich kvalitu a v konečném důsledku nebude váš případ prezentován tak dobře, jak by mohl být.
- Vaše vztahy mezi zaměstnancem a zaměstnavatelem budou pravděpodobně velmi dobré – váš zaměstnavatel pravděpodobně nebude mít námitky proti poskytnutí dopisu o ověření zaměstnání brzy po vašem nástupu do práce. Na druhou stranu, pokud čekáte na RFE/NOID a zaměstnavatel se stal nespokojeným, existuje napětí ve vztahu zaměstnavatel/zaměstnanec nebo pokud se zaměstnavateli nedaří, může být obtížnější požádat a získat dopis o ověření zaměstnání.
- Můžete změnit evidenčního zmocněnce pro žádost I-485 – pokud je evidenčním zmocněncem pro žádost I-485 zmocněnec vašeho bývalého zaměstnavatele, je dobré změnit evidenčního zmocněnce co nejdříve. Jak je uvedeno výše, advokát vašeho bývalého zaměstnavatele nemusí být motivován nebo ochoten s vámi neprodleně sdílet časově citlivou korespondenci od USCIS, včetně RFE/NOID. Je důležité, aby váš vlastní právní zástupce takovou korespondenci přijímal a řešil co nejdříve.
Jak „podobná“ by měla být nová pracovní pozice?
Další zásadní otázkou v souvislosti s AC21 je, zda je nově navrhovaná pracovní pozice „stejná nebo podobná“ pro účely dodržování AC21 a splnění jeho požadavků.
Obecně by nová pracovní pozice měla být ve stejném pracovním zařazení jako pracovní pozice, pro kterou byla podána schválená žádost o imigraci. Například žadatel o úpravu pracující jako počítačový analytik, u něhož byly žádosti PERM/I-140 podány pro klasifikaci analytik počítačových systémů (kód SOC 15-1051.00), by měl mít možnost přejít na novou práci, která spadá do stejné klasifikace – 15-1051.00.
Na telekonferenci k tomuto tématu poskytlo Středisko služeb v Nebrasce (NSC) některé neoficiální, ale užitečné pokyny týkající se jejich argumentace a praxe při vyřizování případů souvisejících s AC21. NSC bylo požádáno, aby poskytlo určité vodítko ohledně svých kritérií při rozhodování o standardu „stejné nebo podobné“ práce. V odpovědi NSC potvrdil, že „stejná nebo podobná“ nebyla významným problémem, protože NSC uplatňuje přístup „zdravého rozumu“ – NSC potvrdil, že většina žádostí dovolávajících se přenositelnosti AC21 na základě podobných povolání je skutečně obvykle podobná, tj. účetní vykonává jinou účetní pozici, IT konzultant pracuje v oblasti IT. Na druhou stranu pracovník IT vyrábějící „slurpees v 7-Eleven“ by nebyl považován za způsobilého podle AC21.
Ačkoli tento konferenční hovor, včetně informací o přístupu „zdravého rozumu“, který NSC uplatňuje s ohledem na přezkum AC21, neuvádí oficiální stanovisko USCIS, přesto poskytuje užitečný vhled do činnosti a standardů NSC. Rovněž by měla sloužit k určitému ulehčení a flexibilitě pro tisíce žadatelů o úpravu I-485, kteří chtějí změnit zaměstnání, ale když nová navrhovaná zaměstnání nejsou přesně podobná zaměstnáním, pro která byli původně sponzorováni.
Rozdíl v platu mezi sponzorovaným zaměstnáním a zaměstnáním AC21 USCIS také přezkoumává – ale zaměřuje se na určení, zda je podstatné zvýšení platu způsobeno plynutím času, přirozeným kariérním růstem nebo přestěhováním do oblasti s vyššími životními náklady (to vše je v pořádku). Na druhou stranu, pokud podstatný rozdíl v platu nelze vysvětlit některým z těchto faktorů, může to naznačovat, že práce AC21 není „stejná nebo podobná“. V případech, kdy existuje podstatný platový rozdíl, by se měl balíček AC21 zabývat faktory, které přispívají k tomuto zvýšení platu.
Mělo by být H-1B převedeno, nebo by měl být pro zaměstnání použit EAD?
Je třeba poznamenat, že analýza s ohledem na přenositelnost AC21, o které je zde pojednáno, nemusí nutně záviset na tom, zda je nové zaměstnání přijato na základě EAD (na základě projednávané žádosti I-485) nebo na základě převedení H-1B. Existuje mnoho faktorů specifických pro daný případ, které mohou ovlivnit rozhodnutí, zda pracovat na základě EAD nebo H-1B – pokud jsou však všechny věci stejné, obvykle doporučujeme, aby nové zaměstnání bylo přijato na základě převedení H-1B.
Důvodem je, že doporučujeme, aby cizinci, kteří jsou žadateli o I-485 (a mohou jinak pracovat na základě EAD), pokračovali v práci a pobytu na území USA na základě statusu H-1B. Tímto způsobem by v případě (jakkoli je to nepravděpodobné) zamítnutí žádosti I-485 mohl cizinec nadále zůstat a pracovat v USA, zatímco by se řešily otázky týkající se I-485. Na druhou stranu, pokud je někdo zaměstnán s EAD a I-485 je zamítnut, pak tato osoba (a její rodinní příslušníci) možná bude muset okamžitě opustit USA, získat prodloužení H-1B (pokud je to možné) a razítko H-1B, než se bude moci vrátit do USA – což je situace, která je jistě nežádoucí pro zaměstnavatele i zaměstnance.
Vycestování do zahraničí
Další častou otázkou, která se skládá ze dvou částí, kterou dostáváme od současných i budoucích klientů, kteří očekávají číslo víza a využili AC21 ke změně zaměstnavatele a u původního zaměstnavatele již nepracují, je: 1) zda mohou vycestovat do zahraničí na základě dokladu o předběžném povolení (AP) vydaného v době, kdy pracovali u původního zaměstnavatele, a 2) co mají po návratu odpovědět, když se jich pohraničník zeptá na jejich pracovní situaci.
Nejprve je vhodné zopakovat bod uvedený v předchozím odstavci, že během čekání na schválení I-485 a po změně zaměstnavatele podle AC21 je lepší pokračovat v práci a cestování s využitím H-1B (případně L-1). Zadruhé je třeba zopakovat jedno důležité pravidlo – buďte k imigračním nebo pohraničním úředníkům upřímní a čestní. Jedná se o vysoce kvalifikované odborníky, kteří jsou vyškoleni k odhalování vyhýbavých, zavádějících nebo nepravdivých odpovědí, a pokud jsou přistiženi při podstatném zkreslení, mohou být následky velmi závažné.
AC21 byl určen k řešení přesně takových situací, na které se vztahuje výše uvedená dvoudílná otázka. Po vyplnění žádosti o změnu zaměstnavatele AC21 může zaměstnanec volně pokračovat ve své žádosti o zelenou kartu a využít všech výhod nevyřízené žádosti o úpravu statusu zelené karty – včetně předběžného povolení a EAD. Zaměstnanci, kteří mají řádně nevyřízený doklad o úpravě statusu a nevyčerpaný doklad o předběžném povolení od bývalého zaměstnavatele, tak mohou bez problémů vycestovat do zahraničí a znovu vstoupit na základě tohoto dokladu o předběžném povolení.
Mnoho klientů je nervózních z odpovědi na otázku, zda jsou stále zaměstnáni u sponzorujícího zaměstnavatele, i když ve skutečnosti nejsou. Proces AC21 je však určen k řešení takovýchto situací a vyzýváme cizince, kterým je tato otázka položena po jejich návratu do země, aby odpověděli pravdivě a vysvětlili hraničnímu zmocněnci, že provedli převedení AC21.
Někteří imigrační právníci radí, aby v souvislosti s převedením na jinou práci AC21 nic nepodávali. Našim klientům, kteří mění zaměstnání v rámci AC21, však doporučujeme, aby podali oznámení na USCIS (jak je uvedeno výše). Další výhodou tohoto postupu je, že zaměstnanec má k dispozici dopis dokumentující převedení podle AC21, v němž je stručně vysvětlen zákon a okolnosti převedení podle AC21. Mít takový dopis a předložit jej hraničnímu zmocněnci při opětovném vstupu do země je pěkný způsob, jak odradit skeptického hraničního zmocněnce od správnosti převedení zaměstnání podle AC21.
Závěr
Jelikož mnoho žadatelů o povolení I-485 nyní získává (nebo brzy získá) nárok na převedení zaměstnání podle AC21 k novému zaměstnavateli, doufáme, že mnozí z nich před skokem k novému zaměstnavateli nejprve zváží výhody a nevýhody AC21, jak je uvedeno v tomto článku. Před potvrzením způsobilosti AC21 je třeba vyřešit značné problémy a otázky – a vzhledem k tomu, že mnozí, zejména v případě EB-2 v Číně a Indii, mohou dlouho čekat, než se jejich prioritní datum stane aktuálním, je rozhodnutí o uplatnění AC21 velmi důležité.
Naše kancelář je ráda a k dispozici pro pomoc s analýzou případů AC21 a s uplatněním AC21. Neváhejte se na nás obrátit.