Muitos candidatos estão apresentando (ou tendo apresentado) pedidos de ajuste de status (I-485), principalmente nas categorias EB-2 Índia e China. Devido ao facto de haver muitos candidatos I-485 que esperam mudar de emprego, o nosso escritório já tratou de inúmeros casos de portabilidade do cartão verde AC21. Muitos solicitantes de I-485 têm ou em breve serão elegíveis para portar seu processo de Green Card I-485 para um novo empregador, porque seu I-485 está pendente há mais de 180 dias. Seu I-485 pode ser portátil para um novo empregador, para um trabalho igual ou similar, e para fornecer algumas orientações e esclarecimentos sobre as principais regras e opções para portar o pedido do Green Card I-485 para um novo empregador sob AC21.
AC21 Background
The American Competitiveness in the Twenty-First Century Act of October 2000 (AC21) provides in section 106(c) that an adjustment of status applicant who has an I-485 application pending for 180 days or longer is able to continue with the green card process even after s/he has changed employers, as long as the new job is in the same or a similar job classification.
Especificamente, o AC21 permite que um indivíduo transfira, ou “porto”, seu processo de Green Card para um empregador diferente se (1) o novo emprego for o “mesmo ou similar”, (2) o Formulário I-140 tiver sido aprovado ou for aprovado quando arquivado simultaneamente com o Formulário I-485, e (3) o Formulário I-485 estiver pendente há pelo menos 180 dias.
Devo invocar o AC21 e notificar a USCIS?
A invocação do AC21 é automática. Em outras palavras, ao atender aos requisitos do AC21 (por exemplo, mudar para um empregador diferente e trabalhar em um “mesmo trabalho ou trabalho similar”) o indivíduo tirou proveito das disposições de portabilidade do AC21 com cartão verde. Contudo, a USCIS não sabe que o indivíduo mudou de emprego. Como resultado, é melhor notificar a USCIS sobre a mudança de emprego e informar a USCIS que os requisitos do AC21 foram cumpridos. O preenchimento de uma notificação AC21 com USCIS ajuda a evitar problemas no futuro.
Se um árbitro USCIS não tem conhecimento de um indivíduo usando a portabilidade do AC21, e há algo “errado” com o Formulário I-140 (revogado, por exemplo), o árbitro é obrigado a emitir uma Notificação de Intenção de Negar (NOID) a I-485 pendente. Houve casos em que os candidatos responderam ao NOID com os documentos necessários para provar sua elegibilidade para o AC21, e seus casos ainda foram negados. Embora não seja difícil reabrir tal caso com mais explicações, pode ser uma verdadeira chatice e uma perda de tempo.
Outra razão para invocar o AC21 proativamente é para antecipar um Pedido de Evidência (RFE) em casos onde há também uma mudança de endereço. Embora não confirmado oficialmente pelo USCIS, em alguns casos quando há mudança de endereço, além da mudança de empregador, o USCIS recebe uma notificação desta mudança de endereço (devido à exigência de que um Formulário AR-11 deve ser arquivado no USCIS). Em alguns casos, a USCIS tem emitido RFEs sobre as solicitações pendentes I-485 buscando informações relacionadas ao AC21.
Além de antecipar uma RFE, como discutido acima, outro motivo para apresentar a notificação do AC21 é a oportunidade de mudar o advogado de registro no caso I-485. Muitas vezes a I-485 é arquivada por um advogado do antigo empregador e após a saída do empregado, o advogado do antigo empregador pode não estar motivado a compartilhar muito rapidamente com o empregado qualquer correspondência da USCIS, incluindo RFE/NOIDs sensíveis ao tempo.
Se eu decidir arquivar a notificação AC21, Quando é o melhor momento para fazer isso?
Geralmente, há duas oportunidades para arquivar a notificação AC21. Uma é logo após o indivíduo iniciar o seu emprego com o novo empregador. A segunda é se houver uma RFE ou NOID emitida pela USCIS. Reconhecendo que pode não haver nenhuma RFE ou NOID emitida, a questão torna-se se vale a pena gastar tempo (e dinheiro) para preparar e arquivar o AC21 logo após o início do novo emprego.
Da nossa prática, há certas vantagens distintas em arquivar o AC21 ao iniciar um novo emprego, ao invés de fazê-lo após o recebimento de uma RFE/NOID:
- Você controlará o tempo de preparação e arquivamento dos documentos AC21 – você terá tempo e será capaz de preparar cuidadosamente os documentos exigidos pelo funcionário e seu empregador terá tempo para preparar uma boa carta de verificação de emprego. Por outro lado, se você esperar por RFE/NOID, você provavelmente estará sob uma janela de arquivamento de 30 dias para preparar e arquivar a resposta RFE/NOID e apressar a preparação e arquivamento dos documentos afetará a qualidade deles e, em última instância, seu caso não será apresentado tão bem quanto poderia ter sido.
- Sua relação empregado/empregador provavelmente será muito boa – seu empregador provavelmente não se oporá ao fornecimento de uma carta de verificação de emprego logo após você começar a trabalhar. Por outro lado, se você espera por uma RFE/NOID e o empregador ficou infeliz, há uma tensão na relação empregador/empregado ou se o negócio do empregador não está indo bem, pode ser mais difícil pedir e obter uma carta de verificação de emprego.
- Você pode mudar o advogado de registro no seu I-485 – se o advogado do seu antigo empregador é o advogado de registro no I-485, é boa idéia mudar o advogado de registro o mais cedo possível. Como indicado acima, o advogado do seu antigo empregador pode não estar motivado ou disposto a compartilhar prontamente com você correspondência sensível ao tempo da USCIS, incluindo RFE/NOIDs. Ter seu próprio advogado recebendo e endereçando tal correspondência o mais cedo possível é importante.
Como o novo emprego deve ser?
Outra questão crítica em relação ao AC21 é se um novo emprego proposto é “igual ou similar” para fins de cumprir com o AC21 e atender aos seus requisitos.
Geralmente, um novo emprego deve estar na mesma classificação do emprego para o qual a petição aprovada do imigrante foi apresentada. Por exemplo, um candidato de ajuste trabalhando como Analista de Computador, onde o PERM/I-140 foi arquivado para a classificação de Analistas de Sistemas de Computador (código SOC 15-1051.00) deve ser capaz de mudar para um novo emprego que esteja sob a mesma classificação – 15-1051.00.
Em uma teleconferência sobre este assunto, o Centro de Serviços do Nebraska (NSC) forneceu alguma orientação não oficial, mas útil sobre o seu raciocínio e prática ao julgar casos relacionados com o AC21. O NSC foi solicitado a fornecer alguma orientação quanto aos seus critérios na adjudicação do “mesmo ou similar” padrão de trabalho. Em resposta, o NSC confirmou que o “mesmo ou semelhante” não tem sido uma questão significativa porque o NSC tem aplicado uma abordagem de “senso comum” – o NSC confirmou que a maioria das petições invocando a portabilidade do AC21 com base em ocupações semelhantes são, de facto, normalmente semelhantes, ou seja, contabilista a fazer outra função contabilística, consultor de TI a trabalhar na área das TI. Por outro lado, trabalhadores de TI que fazem “slurpees na 7-Eleven” não seriam considerados qualificados no AC21.
Embora esta chamada de conferência, incluindo as informações sobre a abordagem de “senso comum” que o NSC adota com respeito à revisão do AC21, não declara a posição oficial do USCIS, no entanto fornece uma visão útil sobre as operações e padrões no NSC. Além disso, deve servir para proporcionar algum alívio e flexibilidade aos milhares de candidatos ao ajuste I-485 que estão procurando mudar de emprego, mas quando os novos empregos propostos não são exatamente similares aos empregos para os quais foram inicialmente patrocinados.
Uma discrepância salarial entre o emprego patrocinado e o AC21 também é analisada pela USCIS – mas o foco é determinar se um aumento substancial no salário é causado pela passagem do tempo, pelo crescimento natural da carreira ou pela mudança para uma área de maior custo de vida (tudo bem). Por outro lado, se uma discrepância salarial substancial não puder ser explicada sobre alguns destes factores, pode sugerir que o emprego do AC21 não é “igual ou semelhante”. Nos casos em que houver diferença substancial de salário, um pacote AC21 deve abordar os fatores que contribuem para esse aumento salarial.
Devem ser transferidos H-1Bs ou EAD devem ser usados para o emprego?
De notar que a análise com respeito à portabilidade do AC21 aqui discutida não depende necessariamente se um novo emprego é aceito de acordo com o EAD (baseado no pedido pendente I-485) ou de acordo com uma transferência H-1B. Há muitos fatores específicos de cada caso que podem afetar a decisão de trabalhar sob EAD ou H-1B – entretanto, se tudo for igual, normalmente recomendamos que um novo emprego seja aceito de acordo com uma transferência H-1B.
O motivo é que recomendamos que os estrangeiros que são candidatos I-485 (e podem, de outra forma, ser capazes de trabalhar usando EAD) continuem trabalhando e permanecendo nos EUA de acordo com o status H-1B. Desta forma, no caso (por mais improvável que seja) de uma negação do I-485, o estrangeiro poderá continuar a trabalhar e permanecer nos EUA enquanto as questões do I-485 são abordadas. Por outro lado, se alguém estiver empregado com um DAE e o I-485 for negado, então essa pessoa (e familiares) pode precisar deixar os EUA imediatamente, obter extensão H-1B (se possível) e carimbo H-1B antes de poder retornar aos EUA – uma situação que certamente é indesejável para o empregador e empregado.
Travel Abroad
Outra pergunta comum em duas partes que recebemos de clientes atuais e potenciais que estão esperando o número do visto e usaram o AC21 para mudar de empregador e não estão mais com o empregador original é 1) se eles podem viajar para o exterior usando o documento de liberdade condicional antecipada (AP) emitido ao trabalhar com o antigo empregador e 2) o que eles devem responder, no retorno, quando questionados por um agente de fronteira sobre sua situação de emprego.
Primeiro, vale a pena reiterar o que foi dito no parágrafo anterior que é melhor continuar a trabalhar e viajar usando H-1B (ou L-1, conforme o caso) enquanto se aguarda a aprovação da I-485 e depois de mudar de empregador sob AC21. Em segundo lugar, há uma regra importante que merece ser repetida – ser franco e honesto com os oficiais de imigração ou de fronteira. Estes são profissionais altamente qualificados que são treinados para detectar respostas evasivas, enganosas ou falsas e se forem apanhados numa falsa declaração material, as consequências podem ser muito significativas.
AC21 tinha a intenção de abordar exactamente o tipo de situação a que se aplica a pergunta em duas partes acima. Após completar uma troca de empregadores do AC21, o empregado pode continuar livremente seu pedido de Green Card e usufruir de todos os benefícios do ajuste pendente do Green Card do pedido de status – incluindo liberdade condicional antecipada e EAD. Assim, os empregados que têm um ajuste de status devidamente pendente e um documento de liberdade condicional antecipada não expirado de um antigo empregador podem viajar para o exterior e reentrar com esse documento de liberdade condicional antecipada sem problemas.
Muitos clientes estão nervosos para responder à pergunta se ainda estão empregados pelo empregador patrocinador quando, de fato, não estão. No entanto, o processo AC21 destina-se a abordar este tipo de situação e pedimos aos estrangeiros, a quem é feita esta pergunta no seu regresso ao país, que respondam com verdade e expliquem ao agente de fronteira que fizeram uma transferência AC21.
Alguns advogados de imigração desaconselham a apresentação de qualquer coisa relacionada com uma transferência de emprego AC21. No entanto, aconselhamos aos nossos clientes que mudam de emprego sob AC21 a apresentar uma notificação à USCIS (como discutido acima). O benefício adicional disto é que o funcionário tem uma carta documentando a transferência do AC21 e qual carta explica brevemente a lei e as circunstâncias da transferência do AC21. Ter tal carta e apresentá-la ao agente de fronteira na reentrada é uma boa maneira de desviar um agente de fronteira céptico da propriedade da transferência do AC21.
Conclusion
Como muitos candidatos I-485 estão agora se tornando (ou serão em breve) elegíveis para o AC21 portando para um novo empregador, esperamos que muitos considerem primeiro os prós e os contras do AC21, como discutido neste artigo, antes de saltar do navio para um novo empregador. Há questões e questões significativas a serem abordadas antes que a elegibilidade do AC21 seja confirmada – e considerando que muitos, especialmente no EB-2 China e Índia, podem ter uma longa espera antes que sua data de prioridade se torne atual, uma decisão de invocar o AC21 é muito importante.
Nosso escritório está feliz e disponível para ajudar na análise de casos do AC21 e na invocação do AC21. Por favor, não hesite em contactar-nos.